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中國稅務(wù)報(bào) 2019年5月31日

趙衛(wèi)剛

核心提示

作為管控海外并購稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的主要手段之一，稅務(wù)盡職調(diào)查是關(guān)鍵一步。在稅務(wù)盡職調(diào)查過程中，企業(yè)一方面應(yīng)著眼于“歷史”，看目標(biāo)公司的稅務(wù)合規(guī)情況；另一方面應(yīng)著眼于“未來”，做并購后企業(yè)稅負(fù)、財(cái)務(wù)、收益等方面的預(yù)測；同時(shí)，厘清關(guān)聯(lián)交易對(duì)稅務(wù)事項(xiàng)的影響，穩(wěn)妥設(shè)置合同涉稅條款。

前不久，昭衍新藥披露其上市以來首個(gè)海外并購項(xiàng)目，擬支付2728萬美元收購美國同行。和昭衍新藥一樣，近年來到海外并購的中資企業(yè)越來越多。企業(yè)海外并購是一個(gè)漫長的過程，貫穿始終的并購稅務(wù)問題，影響著交易方案、交易成本等關(guān)鍵事項(xiàng)。開展充分而詳盡的稅務(wù)盡職調(diào)查，是中國企業(yè)海外并購的關(guān)鍵一步。

咋回事：企業(yè)被要求補(bǔ)稅20多億元

實(shí)踐中，一些“走出去”企業(yè)對(duì)境外并購的目的性和必要性等研判不足，對(duì)并購項(xiàng)目沒有進(jìn)行充分的稅務(wù)盡職調(diào)查，急于“開疆?dāng)U土”，這種草率的境外并購不僅成功率較低，而且可能給并購企業(yè)帶來稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

有這樣一個(gè)案例：2006年，中國A企業(yè)并購?fù)鈬鳥企業(yè)。在并購前期，A企業(yè)沒有過多地關(guān)注B企業(yè)的稅務(wù)狀況，不清楚其存在稅收問題。直到2009年，東道國調(diào)查發(fā)現(xiàn)B企業(yè)遺留有稅收問題，需補(bǔ)繳稅款20多億元，當(dāng)時(shí)B企業(yè)已不存在，其稅收問題需由中國A企業(yè)承擔(dān)。中國稅務(wù)部門與東道國稅務(wù)部門經(jīng)過長達(dá)2年的艱難談判，最終對(duì)方同意A企業(yè)象征性地補(bǔ)繳稅款1億元。

這個(gè)案例啟示中國企業(yè)，在開展并購活動(dòng)時(shí)一定要考慮稅收問題，在并購前期對(duì)目標(biāo)公司開展全面而審慎、充分而詳盡的稅務(wù)盡職調(diào)查，是至關(guān)重要的。開展稅務(wù)盡職調(diào)查，不僅能為估值模型和股權(quán)買賣協(xié)議談判提供詳細(xì)的數(shù)據(jù)支持，而且有利于發(fā)現(xiàn)被并購企業(yè)存在的稅務(wù)問題，從而降低交易風(fēng)險(xiǎn)，有助于企業(yè)提前做好稅務(wù)規(guī)劃，降低以后環(huán)節(jié)的稅負(fù)。稅務(wù)盡職調(diào)查的要點(diǎn)主要包括：發(fā)現(xiàn)被并購企業(yè)存在的既往稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、并購對(duì)既往事項(xiàng)追溯的稅務(wù)影響以及并購對(duì)未來產(chǎn)生的稅務(wù)影響。

 

“兩步走”：從歷史和未來兩方面考量

總體來看，開展充分的稅務(wù)盡職調(diào)查，企業(yè)可分“兩步走”：第一步，著眼于“歷史”，看目標(biāo)公司的稅務(wù)合規(guī)情況；第二步，著眼于“未來”，做并購后企業(yè)稅負(fù)、財(cái)務(wù)、收益等方面的預(yù)測。

“歷史”層面，查看目標(biāo)公司的稅務(wù)登記證、稅務(wù)賬目明細(xì)賬、稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅務(wù)審查報(bào)告、稅收減免或優(yōu)惠相關(guān)證明、稅務(wù)處理相關(guān)內(nèi)部規(guī)定和流程描述等文件，以初步了解目標(biāo)公司的稅務(wù)情況。在此基礎(chǔ)上，審視目標(biāo)公司以往的稅務(wù)合規(guī)情況，分析是否存在應(yīng)繳未繳稅款，評(píng)估重大的稅務(wù)事項(xiàng)處理是否恰當(dāng)，檢查是否存在潛在的納稅義務(wù)如未決爭議等。

比如，了解目標(biāo)公司的虧損彌補(bǔ)、資本化費(fèi)用扣除等有無涉稅爭議，有無因公司歷史原因?qū)е沦~面上看不見的稅務(wù)連帶責(zé)任，有無無效的稅收優(yōu)惠和特權(quán)，有無發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)高的稅務(wù)事項(xiàng)如并購重組事項(xiàng)等。其中，在企業(yè)并購重組特別是股權(quán)并購過程中，目標(biāo)公司歷史遺留的稅務(wù)問題，都將由并購方繼承。如果并購方在并購之前未調(diào)查清楚被并購方的稅務(wù)遺留問題，或者未在收購合同中明確歷史遺留問題的處理事項(xiàng)，一旦稅務(wù)問題凸顯，由此帶來的損失只能由新股東承擔(dān)。

“未來”層面，一般來說，并購是基于目標(biāo)公司未來的收益情況來定價(jià)，而并購中能夠取得的資料往往是歷史數(shù)據(jù)，根據(jù)歷史數(shù)據(jù)作出未來的預(yù)測是不可或缺的一環(huán)。在稅務(wù)盡職調(diào)查中，企業(yè)要充分考慮并購后新運(yùn)營模式下的稅負(fù)和風(fēng)險(xiǎn)，并據(jù)以得出對(duì)未來財(cái)務(wù)預(yù)測的影響。一方面，針對(duì)已發(fā)現(xiàn)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，要測算出其現(xiàn)存的風(fēng)險(xiǎn)數(shù)額，還要測算出未來進(jìn)行合規(guī)管理后可能增加的稅收成本，并據(jù)以對(duì)財(cái)務(wù)預(yù)測作出調(diào)整；另一方面，如果目標(biāo)公司目前在東道國享有某種稅收優(yōu)惠或稅收特權(quán)，要考慮并購后公司能否繼續(xù)適用該項(xiàng)稅收優(yōu)惠，如果未能適用，需要評(píng)估其對(duì)企業(yè)整體經(jīng)營狀況的影響。

 

抓重點(diǎn)：厘清關(guān)聯(lián)交易稅務(wù)影響

在多數(shù)投資項(xiàng)目中，被收購目標(biāo)公司可能不是一家獨(dú)立經(jīng)營的實(shí)體，而是持有分布于不同地區(qū)、甚至不同國家子公司股權(quán)的企業(yè)集團(tuán)，其經(jīng)營業(yè)務(wù)也可能涉及復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易網(wǎng)絡(luò)。如果目標(biāo)公司未能合規(guī)、準(zhǔn)確地披露關(guān)聯(lián)交易稅務(wù)信息，其潛在稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)可能在交易后由買方繼承。

中國某油田服務(wù)C公司于2008年9月收購了北歐某國D集團(tuán)公司的股權(quán)。2009年及2010年，D集團(tuán)下屬子公司收到該國主管稅務(wù)部門的通知，要求其提供2006年~2007年轉(zhuǎn)讓自升式和半潛式鉆井平臺(tái)建造合同給該集團(tuán)內(nèi)其他公司時(shí)所用估價(jià)基礎(chǔ)資料，并表明稅務(wù)部門考慮進(jìn)行額外應(yīng)稅評(píng)估的意圖。此后，C公司、D集團(tuán)與該國稅務(wù)部門就上述事項(xiàng)進(jìn)行了多次溝通，于2013年8月對(duì)該稅務(wù)爭議達(dá)成和解，C公司最終補(bǔ)繳所得稅約1.81億元人民幣。

由上例可見，在稅務(wù)盡職調(diào)查過程中，厘清目標(biāo)公司關(guān)聯(lián)交易的稅務(wù)影響非常重要。中國企業(yè)需要通過檢查目標(biāo)公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)業(yè)務(wù)往來的文件，確認(rèn)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的方法與政策是否完備，是否按規(guī)定進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的披露與申報(bào)等，是否曾經(jīng)接受過針對(duì)轉(zhuǎn)讓定價(jià)的稅務(wù)調(diào)查等，了解目標(biāo)公司的關(guān)聯(lián)交易實(shí)質(zhì)及潛在的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。

 

控風(fēng)險(xiǎn)：穩(wěn)妥設(shè)置合同涉稅條款

并購合同稅務(wù)條款的設(shè)計(jì)，是整個(gè)并購過程中稅務(wù)處理的重要環(huán)節(jié)。所有并購稅務(wù)方案的實(shí)施，都需要通過并購合同稅務(wù)條款予以明確。在交易文件中約定法律保護(hù)條款，是防控并購稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的重要手段。

對(duì)于在稅務(wù)盡職調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)的不確定性稅務(wù)事項(xiàng)，雙方可以事先在合同中予以規(guī)定，從而規(guī)避或降低未來可能產(chǎn)生的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。尤其是對(duì)目標(biāo)公司歷史遺留問題導(dǎo)致的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)以及并購過程中新產(chǎn)生的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)，收購方可以通過特殊的合同條款予以規(guī)避。

建議收購方與目標(biāo)公司就合同條款進(jìn)行商業(yè)談判時(shí)，雙方可在合同中明確相應(yīng)的稅務(wù)合作條款，在具體事項(xiàng)上提出以下要求：為滿足買方開展稅務(wù)盡職調(diào)查的需要，賣方應(yīng)充分提供資料并全力配合；就關(guān)系到重大稅務(wù)事項(xiàng)的信息披露進(jìn)行協(xié)調(diào)；就各國稅務(wù)機(jī)關(guān)展開的調(diào)查進(jìn)行協(xié)調(diào)等。若有兩家及以上公司共同收購目標(biāo)公司時(shí)，應(yīng)在合同中明確多個(gè)買方之間的稅務(wù)責(zé)任劃分條款；對(duì)于目標(biāo)公司的歷史遺留問題，應(yīng)明確相應(yīng)的責(zé)任由誰承擔(dān)，通過什么方式承擔(dān)；對(duì)于并購過程中產(chǎn)生的稅務(wù)成本，應(yīng)在合同中對(duì)該成本由誰負(fù)擔(dān)、扣繳義務(wù)如何完成、信息披露義務(wù)如何完成等作出明確。