定金、訂金、押金、保證金和違約金，您能分清嗎？分不清結(jié)果真不一樣！
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2020-08-02
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西藏稅務(wù)
提示
在日常生活中，大家都經(jīng)常遇到購(gòu)買大件物品，如房子、家具、電器等等物品，在沒現(xiàn)貨的情況下，我們就和賣方簽署一個(gè)買賣協(xié)議，協(xié)議中大體為：交貨日期、時(shí)間、地點(diǎn)等，但較為關(guān)鍵的是價(jià)格及交款方式，這就需要簽署一份先交一部分定金、訂金、押金、保證金的協(xié)議，并約定違約金，這“五金”有什么法律區(qū)別呢？
定金
定金是指為擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，雙方當(dāng)事人通過書面約定，由一方當(dāng)事人向?qū)Ψ筋A(yù)先支付一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的方式。
定金屬于一種法律上的擔(dān)保方式，目的在于促使債務(wù)人履行債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)。
簽合同時(shí)，對(duì)定金必須以書面形式進(jìn)行約定，同時(shí)還應(yīng)約定定金的數(shù)額和交付期限。給付定金一方如果不履行債務(wù)，無權(quán)要求另一方返還定金；接受定金的一方如果不履行債務(wù)，需向另一方雙倍返還債務(wù)。債務(wù)人履行債務(wù)后，依照約定，定金應(yīng)抵作價(jià)款或者收回。保證金沒有雙倍返還的性質(zhì)。
定金在擔(dān)保法上是債的一種擔(dān)保方式，在合同法上是承擔(dān)違約責(zé)任形式之一，其基本法律性質(zhì)是違約定金，并具有擔(dān)保合同履行的性質(zhì)。
“定金”的作用有兩種情形：
第一、合同正常履行時(shí)，定金充作價(jià)款或由交付方收回；
第二、合同不履行時(shí)，適用定金罰則：即交付方違約的，無權(quán)收回；接受方違約的，應(yīng)雙倍返還。
單從擔(dān)保的角度看，定金主要有以下法律特征：
1、定金擔(dān)保是有懲罰性的，擔(dān)保法第89條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ筋A(yù)付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金，收受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”其中“無權(quán)要求返還定金和雙倍返還定金”的規(guī)定都是定金擔(dān)保的懲罰性的具體表現(xiàn)。
2、定金擔(dān)保的主體具有特定性。即債務(wù)人只能自己為自己提供債的定金擔(dān)保。這種擔(dān)保方式較為便捷，較為有效。
3、定金擔(dān)保的標(biāo)的物具有特定性，即法律規(guī)定為金錢的償付。
4、定金擔(dān)保有最高限額的規(guī)定。擔(dān)保法第91條規(guī)定“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20％”?！稉?dān)保法解釋》第121條規(guī)定，“當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額百分之二十的，超過的部分，人民法院不予支持。”
5、定金具有雙向擔(dān)保功能，這是定金擔(dān)保優(yōu)于其他擔(dān)保方式的突出特點(diǎn)，盡管只是一方當(dāng)事人為一定金錢的給付行為，但定金擔(dān)?？梢约s束雙方當(dāng)事人，任何一方違約，均可適用定金罰則。
6、定金擔(dān)保適用范圍僅限于合同之債，而不適用于其他債的擔(dān)保或者作為反擔(dān)保。而且多為合同雙方當(dāng)事人無法同時(shí)履行而僅能先后分別履行債務(wù)的情形，一般給付定金的一方應(yīng)為依約承擔(dān)金錢支付義務(wù)的一方。
舉個(gè)例子
小張向小李買了一輛車，總價(jià)30萬，雙方約定由小張先付3萬元的定金給小李，一個(gè)月后取車付尾款，定金抵購(gòu)車款。要是小張后悔說不想要這車了，那么小張就沒有權(quán)利要求小李返還這3萬元的定金；要是小李最后說不賣了，那么他就要還給小張6萬元的定金。
訂金
訂金在日常經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中被廣泛采用。嚴(yán)格講訂金只是一個(gè)習(xí)慣用語，而非法律概念。
訂金是一方當(dāng)事人為交易需要而向另一方當(dāng)事人交納的金錢，不具有擔(dān)保的功能。一般情況下，交付的訂金視為預(yù)付款，在交易成功時(shí)，訂金充當(dāng)貨款；在交易失敗時(shí)，訂金應(yīng)全額返還，收受訂金的一方即使違約，仍應(yīng)承擔(dān)返還訂金的義務(wù)。其目的不外乎解決收受訂金的一方的資金周轉(zhuǎn)短缺，從而增強(qiáng)其履約能力。
一般情況下，訂金作為預(yù)付款，它不具備定金性質(zhì)，交付訂金的一方主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持，訂金數(shù)額應(yīng)當(dāng)在合同總價(jià)的5‰以內(nèi)，雙方在簽訂商品買賣合同后，訂金應(yīng)及時(shí)返還或抵作價(jià)款。
訂金與定金的區(qū)別具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
1、二者產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系不同：定金合同相對(duì)于主合同而言是從合同，除非當(dāng)事人有特殊約定，主合同無效則定金合同亦無效；而當(dāng)事人關(guān)于訂金的約定是主合同的組成部分。
2、二者的功能不同：訂金不具有債的擔(dān)保功能，其功能在于為一方當(dāng)事人履行債務(wù)提供資金上的一定的支持。訂金的給付本身屬于給付訂金一方當(dāng)事人履行債務(wù)的行為。
3、二者的作用不同：定金一經(jīng)給付，則發(fā)揮制裁違約方，補(bǔ)償守約方的功能；而訂金給付后，如發(fā)生一方違約，導(dǎo)致解除合同的情形時(shí)，收受訂金的一方必須如數(shù)退還訂金。
4、二者適用的范圍不同：定金擔(dān)保方式，可以適用于各種合同；而訂金只適用于金錢的給付為一方履行債務(wù)的合同中，多見于買賣合同、租賃合同、承攬合同等有名合同之中。
舉個(gè)例子
小張向小李買了一個(gè)價(jià)值500元的首飾，雙方約定由小張向小李交付100塊錢的訂金，這100塊錢就充當(dāng)貨款，小張只要再給400塊小李就好了；但是如果小張付了訂金之后又不想要這個(gè)首飾了，是可以讓小李把這100塊錢還回來的。
押金
押金是擔(dān)保物權(quán)的一種，具體的講是質(zhì)押擔(dān)保的一種特殊形式，即為了擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人將一定數(shù)額的金錢或者等價(jià)物移交債權(quán)人占有，在債務(wù)人不履行合同的債務(wù)的時(shí)候，債權(quán)人可從押金中優(yōu)先受償。
目前，我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)于押金尚無明確的法律規(guī)定，依據(jù)法律沒有強(qiáng)制性規(guī)定即為合法的法律原則，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中采取約定給付一定數(shù)額的押金這種擔(dān)保方式。
押金擔(dān)保，在本質(zhì)上屬于質(zhì)押的范疇，其與定金的區(qū)別主要表現(xiàn)在：
1、定金擔(dān)保的是債權(quán)，不具有物權(quán)效力，而押金應(yīng)屬于擔(dān)保物權(quán)的范疇；
2、定金是法定的擔(dān)保方式，而押金只是民間交易過程中習(xí)慣上采用的方式，我國(guó)法律既未明確承認(rèn)也不禁止押金這種擔(dān)保方式；
3、設(shè)定人的范圍不同：定金的設(shè)定僅限于被擔(dān)保合同的當(dāng)事人，而押金的給付可以是主合同的債務(wù)人，也可以是債務(wù)人以外的第三人；
4、約定限額法律規(guī)定不同：定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十，而押金的數(shù)額可由當(dāng)事人自由約定，其數(shù)額可以高于或者低于主合同的標(biāo)的額；
5、制裁后果不同：定金具有懲罰違約方的功能，而押金僅具有擔(dān)保合同義務(wù)人履行合同的作用，其對(duì)違約方的制裁僅以所交的押金為限。即給付押金的一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)的，無權(quán)收回押金，而接受押金的一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)的，并不承擔(dān)雙倍返還押金的義務(wù)。
舉個(gè)例子
小張向小李租了一個(gè)單間房屋，雙方約定由小張向小李交付1500元作為押金，要是租賃到期，小張已經(jīng)結(jié)清所有費(fèi)用，則1500元的押金就返還小李；要是小張租賃到期時(shí)還沒還清房租，則小李就可以在這1500元的押金中扣除租金。
押金的功能主要以合同約定的為準(zhǔn)，建議在約定押金的合同中，注意明確押金的扣罰規(guī)則、是否計(jì)息、退還條件等內(nèi)容。
保證金
保證金，是指合同當(dāng)事人一方或雙方為保證合同的履行而留存于對(duì)方或提存于第三人的金錢。這個(gè)概念用得很廣，如合同保證金，投標(biāo)時(shí)的履約保證金，期貨交易中的保證金、甚至取保候?qū)徶械谋ＷC金等等。
在現(xiàn)實(shí)生活中流行的保證金主要有兩種形式：一種是合同當(dāng)事人為保證其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而要求另一方提供的保證金。另一種形式的保證金，是雙方在合同成立時(shí)候，為保證各自義務(wù)的履行而向共同認(rèn)可的第三人（通常為公證機(jī)關(guān)）提存的保證金。
保證金也具有類似定金一樣的擔(dān)保合同實(shí)現(xiàn)的作用，但其沒有雙倍返還的功能，而且當(dāng)事人可以自行約定定金的作用功能（如：合同訂立的保證、合同生效的條件、合同成立的證明或者合同解除的代價(jià)），而這些功能是保證金不具備的。
保證金留存或提存的時(shí)間和數(shù)額是沒有限制的。雙方當(dāng)事人可以自行約定在合同履行前、合同履行過程中皆可。保證金的數(shù)額可以相當(dāng)于債務(wù)額，并不像定金那樣，其總額不得超過主合同總價(jià)款的20%，而且必須是在合同約定時(shí)或者合同簽訂前給付。
舉個(gè)例子
小張和小李簽訂了一份加工承攬合同，為了保證合同的履行，雙方可以約定各交付1000元的保證金在公證機(jī)關(guān)進(jìn)行提存。要是因?yàn)樾埖脑蚨鴮?dǎo)致合同沒有履行，則這保證金就作為賠償金給小李，反之亦然。
違約金
違約金，是指由當(dāng)事人通過協(xié)商預(yù)先確定的在違約發(fā)生后作出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。違約金的約定雖然由當(dāng)事人自由約定，但這種自由不是絕對(duì)的，而是受限制的。
我國(guó)合同法第114條規(guī)定，“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”。
定金與違約金都是當(dāng)事人一方應(yīng)向另一方交付的款項(xiàng)，并且都有擔(dān)保合同履行的作用。但定金與違約金是不同的，其主要區(qū)別有以下幾項(xiàng)：
1、根本目的不同：定金是以確保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為根本目的，因此定金屬于擔(dān)保的一種形式，而違約金根本目的是制裁違約行為，是民事責(zé)任的承擔(dān)方式，是約束雙方履行合同的一種賠償損失。
2、交付的時(shí)間不同：定金是簽訂合同時(shí)或之前預(yù)先支付的，作為簽訂合同或履行合同的擔(dān)保，具有雙倍返還的懲罰性。違約金是雙方在合同中約定的，違約方應(yīng)支付的賠償金，不事先支付。
3、發(fā)生的根據(jù)不同：定金是由當(dāng)事人雙方在定金合同中約定的，而違約金一般是當(dāng)事人自己約定的。定金是交付后才生效，也就是說，即使雙方合同約定了定金，但是定金實(shí)際沒有交付，則該定金條款不生效，而違約金是諾成生效的，只要雙方簽字約定，就具有法律效力。
4、確定的標(biāo)準(zhǔn)不同：定金的數(shù)額不能超過法律規(guī)定的數(shù)額，根據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，定金最高不能超過合同標(biāo)的額的20%，超過部分無效。而違約金因具有預(yù)定賠償金的性質(zhì)，是根據(jù)違約可能造成的損失額來確定。
5、生效條件不同：定金是支付以后生效的，如果商品銷售沒有完成作為合同擔(dān)保的一種方式，應(yīng)當(dāng)雙倍償還定金。違約金是諾成生效的，只要合同成立，違約條款處理，違約金就生效了。合同一旦簽訂，即法律行為生效，如有一方不按合同執(zhí)行，就要按合同所簽金額賠償雙倍的違約金給予對(duì)方。
6、作用不相同：定金的作用一是證明合同成立；二是保證合同履行；三是具有懲罰和預(yù)付款的作用。合同履行后，定金應(yīng)當(dāng)收回，或者抵作價(jià)款。違約金的作用一是懲罰和保證。只要出現(xiàn)由于當(dāng)事人過錯(cuò)，不履行或不適當(dāng)履行合同事實(shí)的，不論是否給對(duì)方造成損失，都必須給付違約金。二是補(bǔ)償侵害造成的損失，如受侵害方能舉證證明違約行為所造成的損失大于違約金金額時(shí)，還有權(quán)請(qǐng)求違約方補(bǔ)償不足部分。違約方支付違約金后，只要對(duì)方認(rèn)為違約方還有繼續(xù)履行合同的必要并堅(jiān)持要求違約方繼續(xù)履行合同的，違約方還有繼續(xù)履行合同的義務(wù)。
舉個(gè)例子
小張和小李簽訂了一份商品房買賣合同，房屋總價(jià)為300萬元，雙方約定一方遲延付款以及一方遲延交房的違約金數(shù)額為30000元。要是小張不能在約定日期前向小李交房，則小張要交付違約金30000元給小李；要是小張不能在約定期間按時(shí)把款項(xiàng)轉(zhuǎn)給小李，則小張要向小李支付30000元的違約金。
一般情形下，沒有特別約定時(shí)，訂金、押金或者保證金都不是定金，沒有雙罰性質(zhì)。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)擔(dān)保法>若干問題的解釋》第一百一十八條規(guī)定：“第一百一十八條 當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)的，當(dāng)事人主張定金權(quán)利的，人民法院不予支持。”
但要注意，根據(jù)合同的約定，有時(shí)它們?cè)谛再|(zhì)上就是一種定金。并且，定金和違約金是不能夠同時(shí)并用。我國(guó)《合同法》第116條規(guī)定，“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。”
基于上述關(guān)于定金、訂金、押金、保證金及違約金理解和認(rèn)識(shí)，建議當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)生活中根據(jù)自己的需要，合理的選擇使用，但必須明確的是：如果選擇定金擔(dān)保方式，則必須在合同中明確約定定金合同的性質(zhì)，且其約定必須符合法律關(guān)于定金限額的規(guī)定，且必須采用書面的形式約定等。
定金、訂金、押金、保證金、違約金無論是從內(nèi)容上還是法律后果上都有明顯不同，在簽訂合同時(shí)，當(dāng)事者應(yīng)對(duì)此有充分的理解，并根據(jù)自己的實(shí)際情況慎重行事。
來源：中國(guó)普法微信公眾號(hào)
編輯：西藏稅務(wù)
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