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2022.01.19粵海集團首次公開發(fā)行股票并上市招股意向書
2022.01.19 粵海集團 001313 國浩律師（深圳）事務所關于公司首次公開發(fā)行股票并上市之補充法律意見書（二）
1993年11月28日，對蝦公司與香港甲統(tǒng)共同簽署了《合資經(jīng)營湛江粵海飼料有限公司合同》，約定雙方共同出資設立粵海有限?；浐Ｓ邢薜耐顿Y總額為476.00萬美元，注冊資本為238.00萬美元。其中，對蝦公司認繳130.90萬美元，占注冊資本的55%；香港甲統(tǒng)認繳107.10萬美元，占注冊資本的45%。
公司控股股東對蝦公司前身為湛江市對蝦飼料聯(lián)合公司，成立于1991年12月5日，系由廣東省計劃委員會和廣東省對外經(jīng)濟貿(mào)易委員會批準成立的一家全民所有制企業(yè)，注冊資本為2,026.00萬元，國有產(chǎn)權由霞山國資管理。國企改制前，工商登記對蝦公司、香港甲統(tǒng)分別持有粵海有限55%、45%股權，香港甲統(tǒng)所持有的45%股權實際為代霞山國資持有。
香港甲統(tǒng)所持有粵海有限 140.40 萬美元出資的實際出資人為對蝦公司股東霞山國資，對蝦公司為霞山國資的全資子公司，粵海有限的股權系由霞山國資100%間接持有。
2004年，為貫徹落實當時國家及廣東省有關國有企業(yè)改革精神，建立“產(chǎn)權清晰、權責明確”的現(xiàn)代企業(yè)制度，轉換企業(yè)經(jīng)營機制，經(jīng)湛江市霞山區(qū)人民政府批準，對蝦公司由全民所有制企業(yè)改制為經(jīng)營者和員工持股的有限責任公司，粵海有限由國有控股企業(yè)改制為經(jīng)營者和員工控制的有限責任公司。
2003年8月7日，對蝦公司與粵海有限形成《湛江市對蝦飼料公司改制暨湛江粵海飼料有限公司重組總體方案》，確定2003年5月31日對蝦公司和粵海有限可轉讓凈資產(chǎn)為8,086萬元，其中對蝦公司所持粵海有限55.00%股權的可轉讓凈資產(chǎn)為4,447.30萬元，香港甲統(tǒng)所持粵海有限45.00%股權的可轉讓凈資產(chǎn)為3,638.70萬元；前述凈資產(chǎn)根據(jù)《廣東省人民政府關于加快放開公有小企業(yè)的通知》（粵府[1997]99號）以及湛府[1998]1號文，分別以2,846.27萬元和2,328.77萬元的價格全部轉讓給粵海有限的經(jīng)營者和員工。
2004年7月13日，徐雪梅、余偉珍和李積偉出資設立香港煌達，承接香港甲統(tǒng)所持的粵海有限45%的股權。徐雪梅、余偉珍和李積偉三人所持香港煌達股權系代粵海有限的經(jīng)營者和員工持有，對蝦公司與香港煌達的名義股東有所不同，但二者實際股東及股權結構一致，均為粵海有限的經(jīng)營者和員工。
粵海有限經(jīng)營者和員工支付全部改制款后，持股方式采取在不改變粵海有限直接層面原有的股權結構情況下（即境內(nèi)持股 55%，境外持股 45%），境內(nèi)由粵海有限經(jīng)營者和員工受讓霞山國資持有對蝦公司 100%股權，粵海有限經(jīng)營者和員工間接持有粵海有限 55%股權，境外由徐雪梅等三人成立香港煌達承接香港甲統(tǒng)持有粵海有限 45%股權，徐雪梅等三人系代粵海有限經(jīng)營者和員工持有香港煌達的股權，粵海有限經(jīng)營者和員工通過香港煌達間接持有粵海有限 45%股權。香港煌達和對蝦公司雖然登記的名義股東不同，但兩者內(nèi)部的股東、持股結構和持股比例都是一致的。
因粵海有限經(jīng)營者和員工已在境內(nèi)向粵海有限實際出資人霞山國資支付100%股權對價，粵海有限經(jīng)營者和員工相應取得粵海有限 100%股權，從實際產(chǎn)權出讓方（霞山國資）轉讓粵海有限 100%股權給實際產(chǎn)權受讓方（粵海有限經(jīng)營者和員工）的交易行為來看，本次交易的資金收付雙方、購股金額、資金流水與改制方案的約定是一致的。
香港煌達受讓香港甲統(tǒng)持有粵海有限 45%股權系根據(jù)改制方案的要求解決粵海有限經(jīng)營者和員工持股方式的安排，屬于名義上的股權轉讓，《股權轉讓協(xié)議書》約定為無償轉讓，并未實際支付對價，故此次股權轉讓價款的支付并未有資金流水的反映。
為解除香港煌達內(nèi)部股權代持情形，以香港煌達內(nèi)部由徐雪梅所代持的全體自然人股東作為合伙人成立了承澤投資。承澤投資系為解決發(fā)行人股權代持問題而成立的有限合伙企業(yè)，合伙人都曾經(jīng)/現(xiàn)在發(fā)行人處任職，主要從事對外投資業(yè)務，與發(fā)行人的關系為股權投資關系，未從事或經(jīng)營與本公司相同或相似業(yè)務。
2015 年 9 月 6 日，香港煌達的被代持股東簽署《股權代持事項的承諾函》，確認與徐雪梅之間的股權代持事宜。
2015年9月6日，粵海有限作出董事會決議，香港煌達將持有粵海有限137.7126萬美元出資額，即占比10.89%的股權轉讓給承澤投資。同日，對蝦公司、香港煌達、承澤投資簽署《章程修正案》。2015年9月6日，香港煌達與承澤投資簽署《股權轉讓協(xié)議》，香港煌達將持有粵海有限10.89%的股權，以1元的價格轉讓給承澤投資。
本次股權轉讓系粵海有限經(jīng)營者和員工股權代持的還原，根據(jù)保薦機構及本所律師對發(fā)行人主管稅務機關負責人訪談以及霞山區(qū)稅務局于2021年3月15日出具的《確認函》，本次轉讓系股權代持還原，無需繳納稅款，發(fā)行人不存在違反法律法規(guī)規(guī)定及欠繳稅款的情形。
本次變更完成后，粵海有限各股東的出資額及出資比例為：
國家稅務總局湛江市霞山區(qū)稅務局于2021年3月15日出具《確認函》，確認代持還原以及粵海飼料歷史上股權轉讓、增資、分紅等事項，暫未發(fā)現(xiàn)違反相關法律法規(guī)規(guī)定及其欠繳稅款的情形。
因粵海有限外資股東存在股權代持，實際出資主體為境內(nèi)身份，根據(jù)相關法律法規(guī)規(guī)定，其外商投資企業(yè)身份以及通過外商投資企業(yè)所享受的稅收優(yōu)惠合法性存在瑕疵，發(fā)行人存在受到行政處罰的風險，其歷史上所享受的稅收優(yōu)惠存在被追繳的風險。
粵海有限設立時已履行相應商務審批、工商登記等法定程序，且設立后已通過歷年外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢、工商年檢及公示工商年報，后續(xù)歷次變更已經(jīng)湛江市霞山區(qū)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作局、廣東省人民政府、湛江市工商行政管理局核準，公司未因上述股權代持情形被審批機關撤銷其中外合資企業(yè)身份或收到任何行政處罰，截至目前公司仍為有效存續(xù)中外合資企業(yè)。
針對股權代持引起的外商投資企業(yè)身份合法性問題，2016年6月23日，粵國浩律師（深圳）事務所法律意見書5-1-3-60海飼料商務主管機關湛江市霞山區(qū)經(jīng)濟和信息化局出具了“湛霞經(jīng)信[2016]18號”《關于廣東粵海飼料集團股份有限公司歷史出資及股權代持相關事項的確認意見》，確認“廣東粵海飼料集團股份有限公司前身湛江粵海飼料有限公司的合營雙方歷史上的出資瑕疵及股權代持等行為已糾正，且得到雙方的確認，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營未造成較大影響，不影響其外商投資企業(yè)性質(zhì)，不會因此給予其追溯性處罰?！?/span>
針對上述股權代持引起的粵海飼料歷史上享受的外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠合法性問題，粵海飼料主管稅務機關湛江市霞山區(qū)國家稅務局于2016年7月28日出具《關于廣東粵海飼料集團股份有限公司歷史上稅收優(yōu)惠合法性的確認意見》，確認粵海飼料歷史上的股權代持情況不影響公司以外商投資企業(yè)身份享受的稅收優(yōu)惠。
針對上述股權代持可能引起的風險，控股股東、實際控制人作出如下承諾：如粵海飼料被有關部門認定不符合外商投資企業(yè)資格或不應享受外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策，導致粵海飼料被追繳稅款或行政處罰，本單位/人愿意無條件向粵海飼料承擔全部賠償責任，保證不使粵海飼料因此遭受任何經(jīng)濟損失。
綜上，發(fā)行人歷史上外商投資企業(yè)身份和通過外商投資企業(yè)身份所享受的稅收優(yōu)惠存在瑕疵，但上述瑕疵經(jīng)有權主管部門確認，發(fā)行人外商投資企業(yè)的身份合法有效，不存在被追溯處罰的風險；其歷史上通過外商投資企業(yè)身份所享受的稅收優(yōu)惠不存在被追繳的風險。上述瑕疵不會對本次發(fā)行并上市構成實質(zhì)性法律障礙。
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