我國(guó)境外注冊(cè)的企業(yè)也可能是中國(guó)居民企業(yè)
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2017-10-02
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來(lái)源：中國(guó)稅務(wù)報(bào) 作者：李冼
編者按：一般地，在我國(guó)境內(nèi)注冊(cè)的企業(yè)為《企業(yè)所得稅法》規(guī)定的居民企業(yè)，境外注冊(cè)的企業(yè)為非居民企業(yè)。但也有一種特例：在我國(guó)境外注冊(cè)的企業(yè)也可能是中國(guó)居民企業(yè)，現(xiàn)與各位老師探討。由于水平有限，若有不當(dāng)之處，還請(qǐng)海涵，并敬請(qǐng)指正。
案例概況
中國(guó)境內(nèi)居民企業(yè)吉祥集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“吉祥集團(tuán)”）在新加坡以＄1000萬(wàn)投資持股成立新加坡吉祥公司（注：新加坡吉祥公司的管理人員僅一人，且長(zhǎng)期居住在中國(guó)，公司財(cái)務(wù)及人事決策須經(jīng)吉祥集團(tuán)高管批準(zhǔn)），新加坡吉祥公司持有香港吉祥公司100%股權(quán)，香港吉祥公司持有上海吉祥科技公司100%股權(quán)（香港吉祥公司的非貨幣資產(chǎn)僅為持有上海吉祥科技公司股權(quán)），問(wèn)新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新加坡如意公司是否在中國(guó)境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅？企業(yè)所得稅適用稅率是多少？
稅務(wù)分析
一、政策依據(jù)
《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改<中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法>的決定》（主席令2017年第64號(hào)）。
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊(cè)中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問(wèn)題的通知》（國(guó)稅發(fā)〔2009〕82號(hào)）。
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<境外注冊(cè)中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）>的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第45號(hào)）。
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施居民企業(yè)認(rèn)定有關(guān)問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第9號(hào)）。
二、實(shí)務(wù)分析
《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》（主席令2007年第63號(hào)）第二條第三款規(guī)定，本法所稱非居民企業(yè)，是指依照外國(guó)（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國(guó)境內(nèi)，但在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的，或者在中國(guó)境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，但有來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)所得的企業(yè)。
第三條第三款規(guī)定，非居民企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的，或者雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所但取得的所得與其所設(shè)機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所沒(méi)有實(shí)際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。
根據(jù)以上規(guī)定：中國(guó)企業(yè)所得稅法所稱的非居民企業(yè)，是指依照外國(guó)（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國(guó)境內(nèi)，但在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所的，或者在中國(guó)境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所，但有來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)所得的企業(yè)。
注意：非居民企業(yè)，依照外國(guó)（地區(qū)）法律成立且實(shí)際管理機(jī)構(gòu)不在中國(guó)境內(nèi)。顯然，雖依照外國(guó)（地區(qū)）法律在外國(guó)（地區(qū)）成立，但實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)，不屬于中國(guó)企業(yè)所得稅法所稱的非居民企業(yè)。
三、案例解析
案例資料：中國(guó)境內(nèi)居民企業(yè)吉祥集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“吉祥集團(tuán)”）在新加坡以＄1000萬(wàn)投資持股成立新加坡吉祥公司（注：新加坡吉祥公司的管理人員僅一人，且長(zhǎng)期居住在中國(guó)，公司財(cái)務(wù)及人事決策須經(jīng)吉祥集團(tuán)高管批準(zhǔn)），新加坡吉祥公司持有香港吉祥公司100%股權(quán)，香港吉祥公司持有上海吉祥科技公司100%股權(quán)（香港吉祥公司的非貨幣資產(chǎn)僅為持有上海吉祥科技公司股權(quán)）。新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新加坡如意公司。
從以上資料不難看出，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司的主要經(jīng)營(yíng)管理人員長(zhǎng)期居住在中國(guó)，公司財(cái)務(wù)及人事決策須經(jīng)吉祥集團(tuán)高管批準(zhǔn)，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司是否會(huì)被中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為非居民企業(yè)至關(guān)重要。
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊(cè)中資控股企業(yè)依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定為居民企業(yè)有關(guān)問(wèn)題的通知》（國(guó)稅發(fā)〔2009〕82號(hào)）第一條規(guī)定，境外中資企業(yè)是指由中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團(tuán)作為主要控股投資者，在境外依據(jù)外國(guó)（地區(qū)）法律注冊(cè)成立的企業(yè)。
第二條規(guī)定，境外中資企業(yè)同時(shí)符合以下條件的，根據(jù)企業(yè)所得稅法第二條第二款和實(shí)施條例第四條的規(guī)定，應(yīng)判定其為實(shí)際管理機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)的居民企業(yè)（以下稱非境內(nèi)注冊(cè)居民企業(yè)），并實(shí)施相應(yīng)的稅收管理，就其來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅。
（一）企業(yè)負(fù)責(zé)實(shí)施日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理運(yùn)作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場(chǎng)所主要位于中國(guó)境內(nèi)；
（二）企業(yè)的財(cái)務(wù)決策（如借款、放款、融資、財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國(guó)境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國(guó)境內(nèi)的機(jī)構(gòu)或人員批準(zhǔn)；
?。ㄈ┢髽I(yè)的主要財(cái)產(chǎn)、會(huì)計(jì)賬簿、公司印章、董事會(huì)和股東會(huì)議紀(jì)要檔案等位于或存放于中國(guó)境內(nèi)；
（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國(guó)境內(nèi)。
因此，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司根據(jù)中國(guó)稅法規(guī)定，可被中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)判定為境外中資企業(yè)，其來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)、境外的所得應(yīng)按中國(guó)《企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例等文件規(guī)定征收企業(yè)所得稅。
根據(jù) 《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<境外注冊(cè)中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）>的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第45號(hào)）規(guī)定，境外中資企業(yè)居民身份的認(rèn)定，采用企業(yè)自行判定提請(qǐng)稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定和稅務(wù)機(jī)關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)予以認(rèn)定兩種形式。因此，中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)可要求吉祥集團(tuán)提供有關(guān)資料，調(diào)查新加坡吉祥公司和香港吉祥公司予以認(rèn)定為境外中資企業(yè)。
《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實(shí)際管理機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施居民企業(yè)認(rèn)定有關(guān)問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第9號(hào)）規(guī)定，境外注冊(cè)中資控股企業(yè)自其被認(rèn)定為居民企業(yè)的年度起，從中國(guó)境內(nèi)其他居民企業(yè)取得以前年度（限于2008年1月1日以后）的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》第二十六條及其實(shí)施條例第十七條、第八十三條的規(guī)定處理。
《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（國(guó)務(wù)院令512號(hào)）第六條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱所得，包括銷售貨物所得、提供勞務(wù)所得、轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得、股息紅利等權(quán)益性投資所得、利息所得、租金所得、特許權(quán)使用費(fèi)所得、接受捐贈(zèng)所得和其他所得。
《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》（國(guó)務(wù)院令512號(hào)）第七條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定： （三）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得，不動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照不動(dòng)產(chǎn)所在地確定，動(dòng)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照轉(zhuǎn)讓動(dòng)產(chǎn)的企業(yè)或者機(jī)構(gòu)、場(chǎng)所所在地確定，權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定。
綜上所述，如果新加坡吉祥公司和香港吉祥公司根據(jù)中國(guó)稅法規(guī)定，被中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)判定為境外中資企業(yè)，那么，新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新加坡如意公司，應(yīng)按轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)所得以25%的稅率計(jì)算企業(yè)所得稅，在上海吉祥科技公司主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。
由此可見：在外國(guó)或地區(qū)依照外國(guó)或地區(qū)法律注冊(cè)的企業(yè)，不一定是非居民企業(yè)，符合條件的，可被中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為中國(guó)居民企業(yè)，其來(lái)源于中國(guó)境內(nèi)、境外的所得應(yīng)按中國(guó)《企業(yè)所得稅法》及其實(shí)施條例等文件規(guī)定征收企業(yè)所得稅。
會(huì)計(jì)們，你要小心！你家有這樣境外注冊(cè)的中資企業(yè)嗎？
思考：新加坡吉祥公司的中國(guó)籍員工，長(zhǎng)期居住在中國(guó)（在中國(guó)居住300天以上），從新加坡吉祥公司取得工作報(bào)酬，是否需要在中國(guó)境內(nèi)申報(bào)繳納個(gè)人所得稅？請(qǐng)說(shuō)明你的觀點(diǎn)和理由。
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